【觀點】為何說滴滴并購優(yōu)步涉嫌壟斷
2016-08-10
滴滴并購優(yōu)步，到底是否構成《反壟斷法》意義上需申報的“經營者集中”，是否會產生“具有或者可能具有排除、限制競爭效果”，是考量雙方的并購是否需要申報以及是否“禁止”或“不予禁止”的關鍵所在。
日前，《關于深化改革推進出租汽車行業(yè)健康發(fā)展的指導意見》（簡稱《指導意見》）和《網絡預約出租汽車經營服務管理暫行辦法》（簡稱《管理辦法》）相繼出臺并發(fā)布。在網約車有望迎來正式合規(guī)化之時，剛剛接受完六部門聯(lián)合約談的四家網約車企業(yè)中，原本因“補貼大戰(zhàn)”打得不可開交的滴滴、優(yōu)步快速對外宣布達成合作協(xié)議。顯然，原本應優(yōu)先考慮如何按照監(jiān)管部門要求梳理自身業(yè)務中存在問題的滴滴和優(yōu)步，更多把如何占據有利競爭優(yōu)勢、爭奪未來合規(guī)網約車市場放在了首位。
是否壟斷
關鍵看是否排除或限制競爭
滴滴公布的信息顯示，雙方達成戰(zhàn)略協(xié)議后，滴滴出行和優(yōu)步全球將相互持股，成為對方的少數(shù)股權股東。其中，關于持股細節(jié)，滴滴提供的口徑是：優(yōu)步全球將持有滴滴5.89%的股權，相當于17.7%的經濟權益，優(yōu)步中國的其余中國股東將獲得合計2.3%的經濟權益。而優(yōu)步方公布的口徑是：優(yōu)步中國將占合并后實體的20%股份，而優(yōu)步將成為滴滴最大的股東。
“保護市場公平競爭”，是《反壟斷法》立法的直接目的，而“維護消費者利益和社會公共利益”則是其根本目的。按照《反壟斷法》的規(guī)定，經營者“達成壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位”或“具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中”屬于禁止的三類市場壟斷行為。而僅就滴滴并購優(yōu)步而言，明顯涉嫌構成“具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中”。
首先，在中國境內，滴滴和優(yōu)步都是獨立法人且都從事網約車業(yè)務，因此，滴滴并購優(yōu)步的行為構成《反壟斷法》意義上的“經營者合并”。其次，二者合并不屬于《反壟斷法》免于申報的情形。雖然滴滴和優(yōu)步都已進行多輪融資，但是，應該不存在一家投資人或股東同時擁有兩家公司50%以上表決權股份和資產。最后，二者合并必然產生“有排除、限制競爭效果”。此前，經過長達多年的“補貼”大戰(zhàn)，滴滴、優(yōu)步在服務需求端（乘客端）、服務供給端（司機端）均占有了極高的份額。在部分城市，它們兩家在“服務需求端”的占有率擁有絕對競爭優(yōu)勢。比如，除去自有APP外，滴滴還可以同時通過微信、支付寶APP獲得乘客訂單，而優(yōu)步則可以通過百度地圖等百度系多個APP獲得乘客訂單。
因此，由于未來每家合規(guī)網約車平臺公司在各個城市獲得或合作的合規(guī)車輛及司機數(shù)量不等，很難判斷是否一定可在特定城市獲得市場支配地位。但是，基于它們兩者在“服務需求端”的優(yōu)勢，兩家的合并，必然產生“實質性減少競爭”效果，并很可能在很多城市取得壟斷地位，進而可能產生侵害消費者合法權益或社會公共利益的效果。
是否應申報
關鍵看限制、排除競爭效果
有觀點認為，在滴滴與優(yōu)步合并之前，雙方因為持續(xù)“燒錢補貼”，均處于“虧損”狀態(tài)，未必符合需要申報的條件。這種觀點不能成立。
一方面，在過去半年或一年內，滴滴或優(yōu)步都從每單網約車收入中收取20%-26%不等的費用，另一方面，即使雙方的營業(yè)額未達到申報標準，并不必然產生無需申報的結果。按照《國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定》第三條規(guī)定，“參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣”，未申報的不得實施集中。
而按照商務部《經營者集中申報辦法》第四條規(guī)定，營業(yè)額包括相關經營者上一會計年度內銷售產品和提供服務所獲得的收入，扣除相關稅金及其附加。
但是，即使雙方的“累計營業(yè)額未超過20億元”或“單一經營者營業(yè)額未超過4億元”標準，按照《國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定》第四條規(guī)定，“具有或者可能具有排除、限制競爭效果的”，國務院商務主管部門也應當依法進行調查。
因此，國務院反壟斷部門是否認為或有依據認定滴滴和優(yōu)步的合并會產生“具有或者可能具有排除、限制競爭效果”，是決定雙方合并是否應該申報及能否依法完成并購的關鍵所在。當然雙方所簽署協(xié)議的真實細節(jié)或條款，也對后續(xù)走勢和發(fā)展具有現(xiàn)實影響。
（作者系中國政法大學知識產權研究中心特約研究員）
