問題一:政府采購與招標(biāo)投標(biāo)有什么區(qū)別?
在不熟悉的政府采購與招投標(biāo)的情況下,我們經(jīng)常將政府采購與招投標(biāo)混為一談。政府采購包括貨物、工程和服務(wù),政府采購工程進行招標(biāo)投標(biāo)的,適用《招標(biāo)投標(biāo)法》,這表明《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》既密切聯(lián)系又互相區(qū)別,下面是中國招標(biāo)網(wǎng)整理關(guān)于政府采購和招標(biāo)投標(biāo)兩者之間的區(qū)別和適用范圍,跟著小編的步伐一起來漲知識吧!
《招標(biāo)投標(biāo)法》是1999年全國人大常委會專門制定的用于指導(dǎo)招標(biāo)投標(biāo)活動的程序法,《政府采購法》是2003年全國人大專門為規(guī)范政府采購行為制定的一部實體法。為何在《招標(biāo)投標(biāo)法》出臺3年后,還要頒布實施《政府采購法》呢?其原因在于兩部法律的規(guī)范的主體、行為性質(zhì)、采購目錄和限額標(biāo)準(zhǔn)、包含的內(nèi)涵、實施的程序、采購的代理機構(gòu)等方面的不同.
1.規(guī)范的主體不同:
《政府采購法》規(guī)范的采購人主體是各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織;
《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)范的采購主體則無限制,涵蓋了在我國境內(nèi)進行招標(biāo)投標(biāo)活動的任何主體,包括私人企業(yè)以及其他非法人組織。
2.規(guī)范的行為性質(zhì)不同:
《政府采購法》,規(guī)范的是政府采購行為。這種行為不僅包括招標(biāo)采購,還包括競爭性談判采購、單一來源采購、詢價采購等行為;
《招標(biāo)投標(biāo)法》,規(guī)范的是招標(biāo)投標(biāo)行為。是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書的方式,公開選擇賣方的一種交易方式;
同時從行為的過程看,政府采購行為要比招標(biāo)投標(biāo)行為流程長而復(fù)雜。
3.采購目錄和限額標(biāo)準(zhǔn)不同:
政府采購按預(yù)算隸屬關(guān)系由國務(wù)院和省級政府或授權(quán)部門制定并頒布;
招標(biāo)投標(biāo)由國家發(fā)改委會同有關(guān)部門制訂,報國務(wù)院批準(zhǔn)后公布。
4.法律責(zé)任不同:
《政府采購法》屬于行政法的范疇,規(guī)范的是政府機關(guān)單位如何管理規(guī)范政府采購行為,因而它強調(diào)的是行政責(zé)任;
《招標(biāo)投標(biāo)法》屬于民法、經(jīng)濟法的范疇,招標(biāo)投標(biāo)行為是一種民事行為,因而強調(diào)的是民事責(zé)任;
《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》兩者調(diào)整的是不同的法律關(guān)系,有嚴格的區(qū)別;
政府采購是政府改革財政支出管理、調(diào)節(jié)經(jīng)濟運行的一種基本制度,其著重點是要解決政府內(nèi)部財政資金如何支出的問題,屬于政府內(nèi)部事務(wù);
而招投標(biāo)是業(yè)主率先提出工程采購的條件和要求,邀請眾多投標(biāo)人參加投標(biāo)并按照規(guī)定格式從中選擇交易對象的一種市場交易行為。
5.包含的內(nèi)涵不同:
“招標(biāo)”分公開招標(biāo)和邀請招標(biāo),是《政府采購法》規(guī)定的法定采購方式,政府采購工程適用《招標(biāo)投標(biāo)法》,僅僅是招標(biāo)投標(biāo)活動上的適用,但在招標(biāo)投標(biāo)程序之外的其他活動及管理,還應(yīng)當(dāng)遵行《政府采購法》,否則與政府采購程序相沖突。“政府采購”是政府部門的采購行為及為這種采購行為執(zhí)行政府采購制度的簡稱,它的內(nèi)涵要豐富得多,不僅包括行為本身,而且包括規(guī)范采購行為的政府采購制度。就政府采購行為而言,它包括政府采購主體、資金性質(zhì)、采購對象等;而規(guī)范政府采購行為的采購制度就更為豐富,它以《政府采購法》為核心,包括《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》、《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》等等一系列法律法規(guī)體系。在政府采購制度體系里不僅包括有政府采購方式,而且還有其適用的條件和法定采購程序,自然也包括對“招標(biāo)”這一采購方式的規(guī)范。
因此,從招標(biāo)與政府采購的內(nèi)涵看,“政府采購”與“招標(biāo)”是包含的關(guān)系,而不是相等的關(guān)系。
6.實施的程序不同:
政府采購的程序始于采購預(yù)算的編制,止于采購資金的支付。政府采購程序要經(jīng)過項目實施之前的政府采購預(yù)算編制、計劃審批、招標(biāo)文件制作發(fā)售、投標(biāo)、合同備案管理、供應(yīng)商的質(zhì)疑投訴受理、項目完工后檢查驗收、采購資金的支付等環(huán)節(jié),比招標(biāo)投標(biāo)程序長得多。
招標(biāo)的程序始于招標(biāo)文件的制作,止于供應(yīng)商的確定。“招投標(biāo)”只能規(guī)范從招標(biāo)文件制作到投標(biāo)結(jié)束后供應(yīng)商的確定部分采購程序,它不能規(guī)范其余的政府采購環(huán)節(jié)??梢娬袠?biāo)只是政府采購程序的一部分,也就是“政府采購”程序包涵了“招標(biāo)”程序。
7.采購的代理機構(gòu)不同:
《政府采購法》七條政府采購實行集中采購和分散采購相結(jié)合。集中采購的范圍由省級以上人民政府公布的集中采購目錄確定。屬于中央預(yù)算的政府采購項目,其集中采購目錄由國務(wù)院確定并公布;屬于地方預(yù)算的政府采購項目,其集中采購目錄由省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者其授權(quán)的機構(gòu)確定并公布。納入集中采購目錄的政府采購項目,應(yīng)當(dāng)實行集中采購?!稐l例》第四條,政府采購法所稱集中采購,是指采購人將列入集中采購目錄的項目委托集中采購機構(gòu)代理采購或者進行部門集中采購的行為;所稱分散采購,是指采購人將采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的未列入集中采購目錄的項目自行采購或者委托采購代理機構(gòu)代理采購的行為;
《招投標(biāo)法》對于招標(biāo)代理機構(gòu)沒有限制性規(guī)定,具有招投標(biāo)代理資質(zhì)的機構(gòu)就可以進行招投標(biāo)代理活動。
問題二:采購法和招投標(biāo)法誰“大”誰“小”?
1.從形成及發(fā)布時間來看。
《政府采購法》在2002年6月29日全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過,2003年1月1日起施行。根據(jù)2014年8月31日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于修改等五部法律的決定》做過修改;《招標(biāo)投標(biāo)法》則在1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過,2000年1月1日起施行。由此可看《政府采購法》比《招標(biāo)投標(biāo)法》晚三年施行,所以《招標(biāo)投標(biāo)法》“大”,《政府采購法》“小”。
2.從采購主體及資金來源來看。
《政府采購法》第二條“本法所稱政府采購,是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。”采購主體是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,連國有企業(yè)都不含,使用的是財政性資金。而《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條“在中華人民共和國境內(nèi)進行招標(biāo)投標(biāo)活動,適用本法。”第八條“招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)的法人或者其他組織”。不管什么單位屬性,不管資金什么來源,只是想通過招標(biāo)投標(biāo)這種方式確定中標(biāo)供應(yīng)商就可以。由此可看《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》相比,從采購主體及資金來源來的角度看要“窄”一些,《招標(biāo)投標(biāo)法》“大”,《政府采購法》“小”。
3.從采購方式角度來看。
《政府采購法》第二十六條 確定了公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判、單一來源、詢價五種采購方式,最后再來個兜底條款“國務(wù)院政府采購采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式”(此條為以后新的采購方式的產(chǎn)生提供了法理依據(jù),預(yù)留了空間。所以后來就有了《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法 財庫[2014]214號》,一種新的采購方式就合法“誕生了”);《招標(biāo)投標(biāo)法》顧名思義,按流程講了招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)相關(guān)環(huán)節(jié)。第十條 將招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種方式,并分別給出了定義。由此可看,《政府采購法》規(guī)定的采購方式多(目前有六種,以后還可能會有新的采購方式產(chǎn)生),《招標(biāo)投標(biāo)法》只有公開、邀請招標(biāo)兩種,所以《招標(biāo)投標(biāo)法》“小”,《政府采購法》“大”。
4.從法律劃分的類別角度來看。
《政府采購法》屬于實體法,《招標(biāo)投標(biāo)法》屬于程序法,實體法處于主導(dǎo)地位,程序法處于幫助實現(xiàn)實體法的地位,但程序法亦有其相對獨立性。在處理兩法的關(guān)系時,應(yīng)按“后法優(yōu)于前法”“特別法優(yōu)于一般法”的法律適用原則,當(dāng)政府采購法的規(guī)定與招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定不一致,或者政府采購法另有特別規(guī)定時,應(yīng)遵行政府采購法。由此可看,所以《招標(biāo)投標(biāo)法》“小”,《政府采購法》“大”。
問題三:政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法有何區(qū)別?
《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》兩者調(diào)整的是不同的法律關(guān)系,有嚴格的區(qū)別。政府采購是政府改革財政支出管理、調(diào)節(jié)經(jīng)濟運行的一種基本制度,其著重點是要解決政府內(nèi)部財政資金如何支出的問題,屬于政府內(nèi)部事務(wù);而招標(biāo)投標(biāo)是業(yè)主率先提出工程采購的條件和要求,邀請眾多投標(biāo)人參加投標(biāo)并按照規(guī)定格式從中選擇交易對象的一種市場交易行為。
在不熟悉的招投標(biāo)和政府采購的情況下,我們經(jīng)常將政府采購與招標(biāo)投標(biāo)混為一談,下面談?wù)勊鼈冎g的區(qū)別和適用范圍。
《政府采購法》對政府采購給予了明確的定義,它從內(nèi)涵上明確了三個關(guān)鍵問題:采購實體、資金來源和采購方式的轉(zhuǎn)變,即由財政供給經(jīng)費、各預(yù)算管理單位分散購買改為在財政部門的管理和監(jiān)督下,按規(guī)定的程序和方式,統(tǒng)一購買。實現(xiàn)了政府采購對財政資金的管理由價值形態(tài)延伸到實物形態(tài),有利于對財政資金支出的管理和節(jié)約財政資金。
從特點來看,主要有以下幾方面:
一是資金來源的公共性。政府采購資金來源于納稅人的稅收和政府公共服務(wù)費,因此在很大程度上,政府采購部門充當(dāng)了管理人的職能。
二是非營利性。政府采購是非商業(yè)性、非營利性的購買行為,采購目的是通過購買物資等為政府部門提供消費品和向社會提供公共服務(wù)。
三是規(guī)范性?,F(xiàn)代國家都制定了一整套較完善的政府采購法規(guī)和條例,政府的任何采購活動都必須按規(guī)定的形式進行并接受社會監(jiān)督。
四是政策性。政府采購是政府施政行為的體現(xiàn),也是政府落實方針政策的關(guān)鍵環(huán)節(jié),政府的多項方針政策都可以通過政府采購來實現(xiàn)。政府采購制度已形成財政、審計、供應(yīng)商和社會各方位參與的機制。這些與招標(biāo)投標(biāo)有著本質(zhì)的區(qū)別,政府采購具有相對獨立的運行和管理制度,以上特點是招標(biāo)投標(biāo)所不具備的。
政府采購和招標(biāo)投標(biāo)在法律規(guī)范上有著本質(zhì)的不同,因為政府采購與招標(biāo)投標(biāo)活動分別屬于兩部不同的法律規(guī)范,其立法宗旨、目標(biāo)、性質(zhì)、實施主體、組織形式等方面是完全不同的。
《招標(biāo)投標(biāo)法》是1999年全國人大常委會專門制定的用于指導(dǎo)招標(biāo)投標(biāo)活動的程序法,《政府采購法》是2003年全國人大專門為規(guī)范政府采購行為制定的一部實體法。為何在《招標(biāo)投標(biāo)法》出臺3年后,還要頒布實施《政府采購法》,其根本在于兩部法律的主要內(nèi)容、調(diào)整范圍不同。
《招標(biāo)投標(biāo)法》主要是對招標(biāo)的程序、內(nèi)容進行規(guī)范,盡管該法也涉及政府采購,但僅限于通過招標(biāo)投標(biāo)方式所進行的采購,對于其他采購方式無法解決。因此,《招標(biāo)投標(biāo)法》只是有關(guān)招標(biāo)方面的一部基本性法律,而非一部全面的政府采購法律。
《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》兩者調(diào)整的是不同的法律關(guān)系,有嚴格的區(qū)別。政府采購是政府改革財政支出管理、調(diào)節(jié)經(jīng)濟運行的一種基本制度,其著重點是要解決政府內(nèi)部財政資金如何支出的問題,屬于政府內(nèi)部事務(wù);而招標(biāo)投標(biāo)是業(yè)主率先提出工程采購的條件和要求,邀請眾多投標(biāo)人參加投標(biāo)并按照規(guī)定格式從中選擇交易對象的一種市場交易行為。
1、法律界定的范圍不同:政府采購涵蓋了使用財政性資金的所有采購活動,包括貨物、服務(wù)和工程。其中服務(wù)項目的采購又屬政府采購獨有,如會議定點、加油、保險、印刷等。招標(biāo)投標(biāo)范圍只有建設(shè)工程和相關(guān)貨物,不包含服務(wù)。
2、實施的主體不同:遵照《政府采購法》的規(guī)定,各級政府依法成立一個政府采購中心管理政府內(nèi)部的采購事務(wù),該中心是一個純服務(wù)性機構(gòu),承擔(dān)實施本級政府采購集中采購目錄內(nèi)的項目,其經(jīng)費列入財政預(yù)算。
根據(jù)政府采購的特殊性,大多數(shù)的省從實行政府采購制度伊始就設(shè)立了獨立的采購中心。對招標(biāo)投標(biāo)而言,國家有關(guān)部門批準(zhǔn)登記設(shè)立的各類建設(shè)工程招投標(biāo)機構(gòu),其性質(zhì)屬于營利性企業(yè),不是政府的內(nèi)設(shè)機構(gòu),沒有行政職能。
3、組織形式有區(qū)別:政府采購是由財政部門、政府采購中心、采購人、評標(biāo)專家、供應(yīng)商、監(jiān)察、審計機關(guān)等多方共同參與采購工作,實行'采、管”分離,并接受紀檢部門的全程監(jiān)督,在程序、方式、人員等方面具有很強的規(guī)范性,以便更有利于實現(xiàn)“三公”原則和避免暗箱操作的制度。而招標(biāo)投標(biāo)是由業(yè)主單位加招標(biāo)機構(gòu)和投標(biāo)企業(yè),有時甚至是兩方組織完成的采購活動。
4、資金保障不同:政府采購實行嚴格的預(yù)算管理,并有堅實的預(yù)算資金作為保障,由國庫統(tǒng)一集中支付,減少了撥款環(huán)節(jié),避免了資金流失占用和拖欠資金等弊端,維護了政府形象。而招投標(biāo)不具有上述特點。
5、服務(wù)結(jié)果不同:政府采購中心作為政府內(nèi)部的服務(wù)機構(gòu)不收取任何費用,同時對政府采購資金的節(jié)余部分全部歸財政,充分體現(xiàn)了反腐倡廉目的,這是招標(biāo)投標(biāo)企業(yè)所無法做到的。
6、工作職能不同:《政府采購法》從機構(gòu)性質(zhì)、工作任務(wù)等方面對集中采購機構(gòu)職能做了明確規(guī)定。
《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于全面推進政府采購制度改革意見的通知》(國辦發(fā) [2003]74號)文件再次明確了集中采購機構(gòu)的性質(zhì)和作用,指出要“充分發(fā)揮集中采購機構(gòu)在全面推進政府采購改革中的重要作用”,并對集中采購機構(gòu)的行政職能做了進一步的明確規(guī)定:“集中采購機構(gòu)要接受委托,認真組織實施政府集中采購目錄中的項目采購,制訂集中采購操作規(guī)程,負責(zé)集中采購業(yè)務(wù)人員的培訓(xùn)。”這既是法律法規(guī)的強制性規(guī)定,又是法律授予集中采購機構(gòu)的重要職能。
注:兩法規(guī)定的不一致之處
既然兩法在適用上經(jīng)常發(fā)生沖突,那么把握兩法的不一致之處,對于實務(wù)操作就很有意義。
1.采購的代理機構(gòu)不同:《政府采購法》七條政府采購實行集中采購和分散采購相結(jié)合。集中采購的范圍由省級以上人民政府公布的集中采購目錄確定。屬于中央預(yù)算的政府采購項目,其集中采購目錄由國務(wù)院確定并公布;屬于地方預(yù)算的政府采購項目,其集中采購目錄由省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者其授權(quán)的機構(gòu)確定并公布。納入集中采購目錄的政府采購項目,應(yīng)當(dāng)實行集中采購?!稐l例》第四條政府采購法所稱集中采購,是指采購人將列入集中采購目錄的項目委托集中采購機構(gòu)代理采購或者進行部門集中采購的行為;所稱分散采購,是指采購人將采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的未列入集中采購目錄的項目自行采購或者委托采購代理機構(gòu)代理采購的行為。
《招投標(biāo)法》對于招標(biāo)代理機構(gòu)沒有限制性規(guī)定,具有招投標(biāo)代理資質(zhì)的機構(gòu)就可以進行招投標(biāo)代理活動。
2.采購的方式不同:招投標(biāo)法規(guī)定了公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)和不招標(biāo)三種方式;政府采購法規(guī)定了公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判、單一來源采購、詢價五種采購方式
3.發(fā)布招標(biāo)公告的媒體要求不同:《招標(biāo)法條例》第15條規(guī)定依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審公告和招標(biāo)公告,應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介發(fā)布。在不同媒介發(fā)布的同一招標(biāo)項目的資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致。指定媒介發(fā)布依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告,不得收取費用。《政府采購條例》第二十一條采購人或者采購代理機構(gòu)對供應(yīng)商進行資格預(yù)審的,資格預(yù)審公告應(yīng)當(dāng)在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發(fā)布。
4.政府采購法沒有規(guī)定對資格預(yù)審文件可以提出澄清和修改,《招投標(biāo)條例》第二十一條招標(biāo)人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前,或者投標(biāo)截止時間至少15日前,以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人;不足3日或者15日的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間。
5.對招標(biāo)文件提出異議規(guī)定不同:《招標(biāo)條例》第二十二條潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二十三條招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,違反公開、公平、公正和誠實信用原則,影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的,依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
《采購法》第五十二條供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的,可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi),以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
6.招標(biāo)法規(guī)定了技術(shù)復(fù)雜的可以實行二階段招標(biāo),采購法沒有二階段招標(biāo)規(guī)定。
7.廢標(biāo)的規(guī)定不同:《招標(biāo)條例》第四十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點開標(biāo)。投標(biāo)人少于3個的,不得開標(biāo);招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。投標(biāo)人對開標(biāo)有異議的,應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)現(xiàn)場提出,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出答復(fù),并制作記錄?!墩型稑?biāo)法》第四十二條評標(biāo)委員會經(jīng)評審,認為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的,可以否決所有投標(biāo)。依法必須進行招標(biāo)的項目的所有投標(biāo)被否決的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。
《政府采購法》第三十六條在招標(biāo)采購中,出現(xiàn)下列情形之一的,應(yīng)予廢標(biāo):
(一)符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標(biāo)文件作實質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的;
(二)出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的;
(三)投標(biāo)人的報價均超過了采購預(yù)算,采購人不能支付的;
(四)因重大變故,采購任務(wù)取消的。
廢標(biāo)后,采購人應(yīng)當(dāng)將廢標(biāo)理由通知所有投標(biāo)人。
第三十七條 廢標(biāo)后,除采購任務(wù)取消情形外,應(yīng)當(dāng)重新組織招標(biāo);需要采取其他方式采購的,應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門或者政府有關(guān)部門批準(zhǔn)。
8.投訴和處理程序不同:《招標(biāo)條例》第六十條投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的,可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。
就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項投訴的,應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議,異議答復(fù)期間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。
第六十一條投訴人就同一事項向兩個以上有權(quán)受理的行政監(jiān)督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負責(zé)處理。
行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起3個工作日內(nèi)決定是否受理投訴,并自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)作出書面處理決定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在內(nèi)。
投訴人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。
《采購法》第五十一條供應(yīng)商對政府采購活動事項有疑問的,可以向采購人提出詢問,采購人應(yīng)當(dāng)及時作出答復(fù),但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。第五十二條供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的,可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi),以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
第五十三條采購人應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù),并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商,但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。
第五十五條質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)的,可以在答復(fù)期滿后十五個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。
第五十六條政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)在收到投訴后三十個工作日內(nèi),對投訴事項作出處理決定,并以書面形式通知投訴人和與投訴事項有關(guān)的當(dāng)事人。
第五十八條投訴人對政府采購監(jiān)督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監(jiān)督管理部門逾期未作處理的,可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。
9.否決投標(biāo)的情形不同:《招標(biāo)條例》第五十一條有下列情形之一的,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo):
(一)投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負責(zé)人簽字;
(二)投標(biāo)聯(lián)合體沒有提交共同投標(biāo)協(xié)議;
(三)投標(biāo)人不符合國家或者招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件;
(四)同一投標(biāo)人提交兩個以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報價,但招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外;
(五)投標(biāo)報價低于成本或者高于招標(biāo)文件設(shè)定的最高投標(biāo)限價;
(六)投標(biāo)文件沒有對招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);
(七)投標(biāo)人有串通投標(biāo)、弄虛作假、行賄等違法行為。
10.投標(biāo)保證金的退還規(guī)定不同:《招標(biāo)法》第三十五條投標(biāo)人撤回已提交的投標(biāo)文件,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間前書面通知招標(biāo)人。招標(biāo)人已收取投標(biāo)保證金的,應(yīng)當(dāng)自收到投標(biāo)人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。投標(biāo)截止后投標(biāo)人撤銷投標(biāo)文件的,招標(biāo)人可以不退還投標(biāo)保證金。第七十四條中標(biāo)人無正當(dāng)理由不與招標(biāo)人訂立合同,在簽訂合同時向招標(biāo)人提出附加條件,或者不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金的,取消其中標(biāo)資格,投標(biāo)保證金不予退還。對依法必須進行招標(biāo)的項目的中標(biāo)人,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標(biāo)項目金額10‰以下的罰款。第五十七條招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標(biāo)人最遲應(yīng)當(dāng)在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。
《政府采購條例》第三十三條招標(biāo)文件要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的,投標(biāo)保證金不得超過采購項目預(yù)算金額的2%。投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)以支票、匯票、本票或者金融機構(gòu)、擔(dān)保機構(gòu)出具的保函等非現(xiàn)金形式提交。投標(biāo)人未按照招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的,投標(biāo)無效。
采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起5個工作日內(nèi)退還未中標(biāo)供應(yīng)商的投標(biāo)保證金,自政府采購合同簽訂之日起5個工作日內(nèi)退還中標(biāo)供應(yīng)商的投標(biāo)保證金。
問題四:兩法的適用問題
《招投標(biāo)法》第二條在中華人民共和國境內(nèi)進行招標(biāo)投標(biāo)活動,適用本法。第三條在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標(biāo):(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目;(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
這兩個法條的規(guī)定是,其一中國境內(nèi)的一切招投標(biāo)活動適用招法,規(guī)范的是所有招投標(biāo)活動;其二是必須招投標(biāo)的范圍。
《政府采購法》第二條在中華人民共和國境內(nèi)進行的政府采購適用本法。
本法所稱政府采購,是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為?!墩少彿▽嵤l例》第二條政府采購法第二條所稱財政性資金是指納入預(yù)算管理的資金。以財政性資金作為還款來源的借貸資金,視同財政性資金。
國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織的采購項目既使用財政性資金又使用非財政性資金的,使用財政性資金采購的部分,適用政府采購法及本條例;財政性資金與非財政性資金無法分割采購的,統(tǒng)一適用政府采購法及本條例。
政府采購法第二條所稱服務(wù),包括政府自身需要的服務(wù)和政府向社會公眾提供的公共服務(wù)。
第七條政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù),采用招標(biāo)方式采購的,適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例;采用其他方式采購的,適用政府采購法及本條例。
前款所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù),應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府采購政策。
這就是《政府采購法》的適用范圍,規(guī)范的是使用財政性資金的采購問題,從規(guī)定中不難發(fā)現(xiàn),政府采購工程適用《招投標(biāo)法》但應(yīng)該執(zhí)行采購政策。政府采購采用招標(biāo)的方式采購其他貨物時適用《采購法》不適用《招標(biāo)法》,《招標(biāo)法》第2條規(guī)定一切招投標(biāo)活動都適用本法。對招投標(biāo)活動而言,《招投標(biāo)法》是特別法,應(yīng)該優(yōu)于一般法適用,《采購法》的規(guī)定從法理上不通,實踐上做法必然不一致。
總結(jié):
其實,《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》有交叉,內(nèi)容也有不一致的地方,但又不矛盾。政府采購制度與招標(biāo)投標(biāo)制度有深度的聯(lián)系,但又不完全等同。所以兩部法律及配套的實施條例是不分大小,也是難分仲伯的。在日后的工作和學(xué)習(xí)中,也會經(jīng)常翻閱兩部法律及配套實施條例,也只有將理論真正結(jié)合于實際操作中,在從實際工作中反查法律法規(guī)制度文件,才能更加深對兩部法律的理解和認識。